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被派遣劳动者参加工伤保险法律问题研究
日期: 2018年12月12日

被派遣劳动者参加工伤保险法律问题研究

宗晓

摘  要:劳务派遣,是指劳动者被具有法人资格的经济实体聘用后,派往用工单位从事阶段性工作的新的用工方式和就业形式。作为一种促进劳动力供给与需求有效结合的手段,劳务派遣在促进就业中发挥了一定的作用。但是,由于我国法律规定的缺失与不完善,通过劳务派遣方式就业的劳动者往往缺乏足够的法律保护。本文选取了劳务派遣制度中存在突出问题的一个方面来进行研究,即被派遣劳动者参与工伤保险法律问题研究。

现行学者对劳务派遣以及工伤保险的研究已经汗牛充栋。但被派遣劳动者参加工伤保险是一个很少有学者研究的问题。笔者详细查阅了各类法规、著作、期刊、论文及网络资料,采用了法律分析、案例分析、逻辑分析以及比较法研究等诸多方法,以求对被派遣劳动者参加社会保险的法律问题进行一番厘清。

本文全文共分为六个部分。第一部分是被派遣劳动者参加工伤保险概述。在这部分笔者概述了劳务派遣制度和工伤保险制度,并点出了被派遣劳动者参加工伤保险的争议点所在。第二部分是被派遣劳动者参加工伤保险的现行法分析。在这部分,笔者分析了现行法关于派遣单位承担劳动者工伤保险责任的规定,同时指出了法律规定背后的理论基础。第三部分是被派遣劳动者参加工伤保险存在的现实问题。笔者通过阅读文献与案例,发现目前存在的现实问题主要有三类,其分别为派遣单位不为被派遣劳动者缴纳足额社会保险费,异地派遣造成“同工不同工伤保险待遇”,以及异地参保导致的工伤救治、工伤认定、工伤待遇索赔问题。第四部分是被派遣劳动者参加工伤保险的平稳改进思路,即由用工单位为被派遣劳动者参加工伤保险。在第五部分,笔者反思了现行的劳务派遣制度,认为从劳务派遣的症结根源来说,借鉴美国法下的二重劳动关系说,重新厘清劳务派遣中的劳动关系才是良策。最后的第六部分笔者重申了本文的结论,并对未来进行了憧憬与展望。

关键词:劳务派遣  工伤保险  用人单位  用工单位  二重劳动关系


(2012-2013年度权亚劳动法奖学金获奖论文——个人三等奖)  (编辑:cy)



  1. 参见于浩:《法律关怀:劳务派遣“同工同酬”》,载《中国人大》,2013年第1期,第30页。
  2.  参见李育林、彭亮、高维新:《我国劳务派遣制度的现状与改革》,载《理论观察》,2012年第6期,第67页。
  3.  参见郑爱青主编:《劳动合同法十大热点评析》,中国劳动社会保障出版社,2008年版,第170页。
  4.  参见董保华著:《实施劳动法疑难问题深度透视》。法律出版社,2010年版,第231页。
  5.  参见岳经轮著:《转型期的中国劳动问题与劳动政策》,东方出版中心,2011年版,第346页。
  6.  参见岳经轮著:《转型期的中国劳动问题与劳动政策》,东方出版中心,2011年版,第346页。
  7.  参见石成琳:《企业如何用好劳务派遣》,载《中国劳动》,2007年第8期,第47页。
  8.  参见于浩:《法律关怀:劳务派遣“同工同酬”》,载《中国人大》,2013年第1期,第30页。
  9.  参见陈磊:《劳务派遣制度变革前路未卜》,载“新浪网”,http://finance.sina.com.cn/china/20120606/111612237416.shtml2013331日最新访问。
  10.  参见李刚殷、邹倜然:《专家学者呼吁规范劳务派遣》,载《工人日报》,20121227日,第001版。
  11.  参见姜虹:《杂谈:劳务派遣用工亟须加强监管》,载“新浪网”,http://finance.sina.com.cn/review/sbzt/20120322/000111647022.shtml2013331日最新访问。
  12.  参见《郑州市2011年派遣劳务人员51765人》,载“河南省人民政府网站”,http://www.henan.gov.cn/zwgk/system/2012/06/08/010312346.shtml2013331日最新访问。
  13.  参见广州市委研究室政治研究处、广州市总工会工运史办联合调查组:《关于劳务派遣用工问题的调研报告》,载《中国工运》,2010年第11期,第24页。
  14.  谢先红:《监督:人大始于问,却不止于问》,载《中国人大》,2012年第10期,第52页。
  15.  See Eduard J. Priz. Ultimate Guide to Workers Compensation Insurance, Ep Entrepreneur Press, 2007, p.1.
  16.  参见于欣华著:《工伤保险法论》,中国民主法制出版社,2011年版,第50页。
  17.  参见美国社会保障署编:《全球社会保障——1995》,华夏出版社,1996年版,第43页。
  18.  参见于欣华著:《工伤保险法论》,中国民主法制出版社,2011年版,第53页。
  19.  参见孙树菡、朱丽敏:《新中国工伤保险制度六十年的发展变迁》,载《河北学刊》,2009年第6期,第72页。
  20.  《工伤保险条例》第四十二条规定:“职工被派遣出境工作,依据前往国家或者地区的法律应当参加当地工伤保险的,参加当地工伤保险,其国内工伤保险关系中止;不能参加当地工伤保险的,其国内工伤保险关系不中止。”这一规定明确了被派遣出境工作人员的工伤保险问题,对国内劳务派遣中尤其是异地劳务派遣并不适用。
  21.  参见曾秋霞:《如何界定“职工范围”?——“一法一则”对于职工范围的比较》,载《中国电信业》,2011年第7期,第126页。
  22.  参见东方法治文化研究中心等组编:《劳务派遣》,上海人民出版社,2008年版,第27页。
  23.  参见杨燕绥主编:《社会保险法精释》,法律出版社,2011年版,第164-166页。
  24.  参见谢德成:《劳动派遣机构与用人单位之比较》,载《河北法学》,2006年第12期,第97页。
  25.  参见王建平、姜俊禄著:《中华人民共和国劳动合同法释义》,中国法制出版社,2007年版,第207页。
  26.  参见郑莉:《劳务派遣由企业向事业单位蔓延》,载《工人日报》,20121225日,第001版。
  27.  参见广州市委研究室政治研究处、广州市总工会工运史办联合调查组:《关于劳务派遣用工问题的调研报告》,载《中国工运》,2010年第11期,第25页。
  28.  参见周秀龙:《我国现阶段劳务派遣实证研究——以劳资关系中的社会保险为视角》,载《政法论丛》,2009年第1期,第107页。
  29.  参见鲍立刚:《人才劳务派遣条款修正的策略探讨》,载《企业经济》,2013年第1期,第190页。
  30.  参见杨丽萍、郑向鹏、李舒瑜:《劳务派遣怪象丛生,派遣工与正式工收入差五倍》,载《深圳特区报》,2012312日,第008版。
  31.  参见刘姝宏:《派遣工工伤保险应由用工单位参保》,载《法制日报》,2009818日,第007版。
  32.  参见刘姝宏:《异地劳务派遣工 社保待遇比北京本地职工低近半》,载“中国新闻网”, http://www.chinanews.com/sh/news/2009/08-18/1823879.shtml2013331日最新访问。
  33.  参见刘姝宏:《异地劳务派遣工 社保待遇比北京本地职工低近半》,载“中国新闻网”, http://www.chinanews.com/sh/news/2009/08-18/1823879.shtml2013331日最新访问。
  34.  《福建省劳务派遣人员工伤保险管理试行办法》(2005)第一条规定:“本省境内的劳务派遣公司可以本着就近、方便和有利于管理的原则,依照国家和省的法律法规在本省选择社会保险经办机构参加工伤保险,为其被派遣人员缴纳工伤保险费。被派遣人员到省外就业的,可以到省外被派遣人员工作所在地社会保险经办机构参加工伤保险,也可以在本省选择社会保险经办机构参保。”
  35.  参见黄谟媛:《跨省劳务派遣立法完善之我见》,载《钦州学院学报》,2012年第1期,第120页。
  36.  参见杨燕绥主编:《社会保险法精释》,法律出版社,2011年版,第185页。
  37.  谢增毅:《美国劳务派遣的法律规制及对我国立法的启示——兼评我国《劳动合同法》的相关规定》,载《比较法研究》,2007年第6期,第107页。
  38.  参见石美遐:《基于不同学科和国际比较视角看我国劳务派遣制度的完善》,载北京市劳动和社会保障法学会编:《劳动法与社会保险法前沿问题研究》,法律出版社,2011年版,第221页。
  39.  参见涂永前:《劳务派遣制被滥用的缘由及法律规制》,载《政法论坛》,2013年第1期,第179页。
  40.  参见郑爱青主编:《劳动合同法十大热点评析》,中国劳动社会保障出版社,2008年版,第188页。
  41.  参见董保华:《劳务派遣的法学思考》,载《中国劳动》,2005年第6期,第38页。
  42.  参见董保华主编:《劳动合同研究》,中国劳动社会保障出版社,2005年版,第293页。
  43.  参见曹艳春:《劳务派遣的法学思考》,载《中国劳动》,2005年第6期,第46页。
  44.  参见金绍苹:《论劳务派遣中的雇主责任》,载金福海、王敦生主编:《劳动合同法热点问题研究》,知识产权出版社,2010年版,第56页。
  45.  参见刘泽瀚、李敏:《劳务派遣中用人单位的法律风险防范》,载《中国人力资源开发》,2006年第6期,第99页。
  46.  参见于浩:《法律关怀:劳务派遣“同工同酬”》,载《中国人大》,2013年第1期,第31页。
  47.  出自《荀子·劝学篇》。
  48.  参见郑莉、张锐:《全国工会二〇一三年“两节”送温暖活动启动》,载《工人日报》,20121221日,第001版。
  49.  参见素文:《电信业用工制度改革进入倒计时》,载《人民邮电》,2013130日,第004版。





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